Сократили должность одинокой матери после ее выхода из отпуска по уходу за ребенком

Москвапрокуратураправосудиетрудовые отношения

Проблема
Olga Olga 6 марта 2017, 20:45
0

Здравствуйте! Я обладаю статусом одинокой мамы, после выхода из декретного отпуска на рабочее место, мне сообщают, что моя должность сокращена ещё два года назад, но ранее я не получала никаких уведомлений. Работодатель предложил мне временные должности и должности, связанные с командировками. На временную я естественно не согласилась,а также не согласилась на должности связанные с командировками, так как у меня маленький ребенок. Четвертый месяц руководство водит меня занос, платят оклад, никаких надбавок не начисляет,аргументируя тем, что я не соглашаюсь на временную должность. Причем мою должность сократили и создали три три должности, дублируя мои должностные обязанности. Подскажите каковы мои права? Я обратилась в суд на восстановление в должности. Как мне должны оплачивать заработную плату, насколько я знаю, что так как сократили мою должность, то до момента моего согласия перехода на другую должность, мне должны оплачивать средний заработок до момента моего ухода в декретный отпуск, согласно ст. 155 ТК РФ.

Решение
Viktoriya Kochetkova Viktoriya Kochetkova , эксперт 7 марта 2017, 15:07
0

Здравствуйте!

Вас запрещено увольнять по п.2 ст.81 ТК РФ до возраста ребенку 14 лет, если вы одинокая мать ст.261 ТК РФ.

И пока не появиться законное основание для вашего увольнения, то вам обязаны платить в соответствии со ст.155 ТК РФ ваш средний заработок.

При чем, если ваша должность сокращена, это право работодателя, оно законно, но вот, если ваша должность сокращена, то вы не обязаны исполнять какие-то ДИ, и находится на рабочем месте, т.к. должности вашей уже нет, и нет вашего рабочего места.

Вот об этом в письменном виде и нужно объявить работодателю, пусть платит до возраста ребенку 14 лет ваш средний заработок ст.155 ТК РФ.

Вам могут предлагать вакантные должности, но вы можете от них отказываться, если они вам не подходят, это опять ведет к тому, что вас запрещено увольнять по инициативе работодателя ст.261 ТК РФ.

А вот сократить вашу должность это право работодателя, это еще раз было подтверждено КС РФ в 2015 году.

КС РФ вновь подтвердил: сокращение штата не нарушает права сотрудников:

Чтобы эффективно вести бизнес, работодатель может менять структуру организации и численность сотрудников. Он вправе сокращать штат, соблюдая порядок увольнения и предоставляя необходимые гарантии. КС РФ в очередной раз указал, что конституционные права работников при этом не нарушаются.

Документ: Определение КС РФ от 22.12.2015 N 2768-О

Так, что уволить вас запрещено, вы можете отказываться от вакантных должностей, но и исполнять какие-то обязанности вы не обязаны, как и присутствовать на рабочем месте, но вам обязаны платить до возраста ребенка 14 лет ваш средний заработок ст.155 ТК РФ. А вот уже, когда ребенок достигнет 14 лет, вас законно уволят по п.2 ст.81 ТК РФ, если вы не согласитесь до этого времени на перевод на вакантную должность.

В таких ситуациях выход для работодателя не сокращать те должности, которые занимают работники, которых запрещено увольнять по инициативе работодателя ст.261 ТК РФ.

Так, что суд не может заставить работодателя вернуть в штатное расписание исключенную из него должность, т.к. это только право работодателя делать со своим ШР, что ему необходимо, и это подтвердили и ВС РФ, и КС РФ.

Но, уволить вас запрещено ст.261 ТК РФ.

Платить вам обязаны ваш средний заработок ст.155 ТК РФ.

Исполнять ДИ, и присутствовать на рабочем месте, которого не существует, вы не обязаны, т.е. ваше право находиться дома до возраста ребенку 14 лет, когда вас и уволят законно по п.2 ст.81 ТК РФ.

Viktoriya Kochetkova Viktoriya Kochetkova , эксперт 7 марта 2017, 15:15
0

Рекомендую вот это все, как я вам объяснила, объяснить работодателю, но в письменном виде - заявление.

Заявление вы подаете следующими способами (на выбор):

-  через секретариат, отдел кадров (персонала) организации, чтобы на втором экземпляре вам поставили входящий номер и отметку должностного лица о приеме данного заявления;

- заказным письмом с заказным уведомлением о вручении и описью вложения;

- через курьерскую службу;

- с почты (речь идет о почтовом отделение, главпочтамте) факсом или электронным письмом (если есть официальный электронный адрес).

Olga Olga 7 марта 2017, 16:44
0

Спасибо за ответ. Подскажите, как тогда рассчитывается средний заработок? Работодатель на сегодняшний день выплачивает мне только мой оклад, больше никаких выплат не производит.

Viktoriya Kochetkova Viktoriya Kochetkova , эксперт 7 марта 2017, 16:56
0

Возможно это правильно, что именно оклад, средний заработок это не заработная плата, плюс в вашем случае будут применяться пункты 6,7, 8 Постановления Правительства РФ № 922 от 24.12.2007 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы», какой именно не подскажу, но один из этих пунктов:

6. В случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период или за период, превышающий расчетный период, либо этот период состоял из времени, исключаемого из расчетного периода в соответствии с пунктом 5 настоящего Положения, средний заработок определяется исходя из суммы заработной платы, фактически начисленной за предшествующий период, равный расчетному.

7. В случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период и до начала расчетного периода, средний заработок определяется исходя из размера заработной платы, фактически начисленной за фактически отработанные работником дни в месяце наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка.

8. В случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период, до начала расчетного периода и до наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка, средний заработок определяется исходя из установленной ему тарифной ставки, оклада (должностного оклада).

Если применяется в вашем случае пункт 8 и это правильно, но я не подскажу правильно или нет, я не бухгалтер, но тогда действительно только оклад, но при этом, вы и ничего не делаете, а сидите дома до возраста ребенку 14 лет.

/blog/posts/2014/05/v-kakih-sluchayah-vyiplatyi-rabotniku-mog/  В каких случаях выплата среднего заработка сотруднику может быть меньше его заработной платы

Опять же, вы ведь можете работать по совместительству где-то, это вам никто не может запретить. Работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство) т.60.1 ТК РФ.

Только на условиях внешнего совместительства, т.е. у других работодателей.

Olga Olga 7 марта 2017, 17:07
0

Заработная плата у нас рассчитывается, как оклад+коэффициент за сложность и напряженность. До выхода в отпуск, я получала соответствующую заработную плату установленную начальником, когда ушла в декретный отпуск, естественно получала декретные. Бухгалтерия начисляет, так как начисляет, односторонне с меня сняты все выплаты, также не поставив меня в известность. Всё это время (4 месяца) я исправно хожу на работу, возможно, как я понимаю, меня вводят в заблуждение. Я даже уходила на больничный, больничный лист отдавала в кадры и получала рассчёт, больничный рассчитывался по максимальной сумме, так как я писала служебное письмо о смене лет в рассчетном периоде. В данном случае это тоже возможно?

Viktoriya Kochetkova Viktoriya Kochetkova , эксперт 7 марта 2017, 17:08
0

Вы длительно время не работали, находились в отпусках по материнству, в вашем случае применяют пункты 6,7, 8 Постановления Правительства РФ № 922 от 24.12.2007 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы», какой именно не подскажу, но один из этих пунктов:

6. В случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период или за период, превышающий расчетный период, либо этот период состоял из времени, исключаемого из расчетного периода в соответствии с пунктом 5 настоящего Положения, средний заработок определяется исходя из суммы заработной платы, фактически начисленной за предшествующий период, равный расчетному.

7. В случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период и до начала расчетного периода, средний заработок определяется исходя из размера заработной платы, фактически начисленной за фактически отработанные работником дни в месяце наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка.

8. В случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период, до начала расчетного периода и до наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка, средний заработок определяется исходя из установленной ему тарифной ставки, оклада (должностного оклада).

Viktoriya Kochetkova Viktoriya Kochetkova , эксперт 7 марта 2017, 17:10
0

И не надо путать то, как рассчитывают бл. Бл расчет берут два года  к году события, если бл в 2017 году, для расчета возьму зп за 2015 и 2016 года, если в эти года были отпуска по материнству, то делается замена годов на те, что были перед уходом в эти отпуска.

А средний заработок, который в вашем случае это один из пунктов 6, 7 или 8, какой из них это уже скажет бухгалтер. И пункт 8 это именно оклад, и ни чего более.

Viktoriya Kochetkova Viktoriya Kochetkova , эксперт 7 марта 2017, 17:11
0

Я вам консультацию дала, при чем еще и подробную, дала рекомендации, что сделать - обратиться с заявлением к работодателю.

Дальше, я не буду обсуждать одно и тоже, чтобы писать одно и тоже.

Olga Olga 25 мая 2017, 00:51
0

Здравствуйте!Возвращаясь к теме,которую писала ранее.После многократных уведомлений,которые поступали от руководства организации,то от Начальника кадров организации,о том,что моя должность была сокращена во время отпуска по уходу за ребёнком,напоминаю,я являюсь одинокой матерью, мне выдают новое уведомление,где предлагают мне войти в структуру другого отдела,в противном случае меня уволят по ст.77.7 ТК РФ,в свою очередь я отвечаю,что если меняется всего лишь структурное подразделение,то согласие работника не требуется,согласно,ст.72.1 ТК РФ.Через два месяца меня увольняют по ст.77.7,не согласие работника работать в новых условиях,меня рассчитали,но не выплатили двухнедельное пособие,так же я являюсь членом профсоюзной организации,представителя профсоюзов не было,когда меня увольняли,мне дали только выписку из приказа о моем увольнении,с приказом даже не ознакомили.Считаю своё увольнение неправомерным,планирую обращаться в суд,восстановиться.Прошу высказать своё мнение по данному увольнению

Olga Olga 25 мая 2017, 01:04
0

Здравствуйте!Возвращаясь к теме,которую писала ранее.После многократных уведомлений,которые поступали от руководства организации,то от Начальника кадров организации,о том,что моя должность была сокращена во время отпуска по уходу за ребёнком,напоминаю,я являюсь одинокой матерью, мне выдают новое уведомление,где предлагают мне перемещение в другой отдел,в уведомлении не сказано,что у меня будет другая должность с другими должностными инструкциями,а только меняется место работы ,в противном случае меня уволят по ст.77.7 ТК РФ,в свою очередь я отвечаю,что если меняется всего лишь место работы,то согласие работника не требуется,согласно,ст.72.1 ТК РФ.Через два месяца меня увольняют по ст.77.7,не согласие работника работать в новых условиях,меня рассчитали,но не выплатили двухнедельное пособие,так же я являюсь членом профсоюзной организации,представителя профсоюзов не было,когда меня увольняли,мне дали только выписку из приказа о моем увольнении,с приказом даже не ознакомили.Считаю своё увольнение неправомерным,планирую обращаться в суд,восстановиться.Прошу высказать своё мнение по данному увольнению

Viktoriya Kochetkova Viktoriya Kochetkova , эксперт 25 мая 2017, 01:18
0

Вам выше уже все было объяснено:

1. Должность вашу имели право сократить, это инициатива работодателя, это и ВС РФ, и КС РФ подтверждают;

2. Однако, вас, как одинокую мать запрещено увольнять по п.2 ст.81 ТК РФ, запрещено ст.261 ТК РФ;

3. И до тех пор, пока такое законное право не наступит, вам обязаны выплачивать среднюю зп в соответствии со ст.155 ТК РФ, при этом, вы не обязаны исполнять какие-то ДИ, и присутствовать на рабочем месте, которое уже не существует.

А дальше, работодатель подменил увольнение по п.2 ст.81 ТК РФ, которое в отношение вас запрещено, увольнением по п.7 ст.77 ТК РФ.

И тут у вас полная "каша", если брать всю процедуру ст.74 ТК РФ, то не путайте эту процедуру с перемещением ст.72.1 ТК РФ. Вот перемещение ст.72.1 ТК РФ не требует согласия работника, а изменение определенных условий ТД обязательно требует согласие работника ст.74 ТК РФ.

Работодатель вас уведомил об изменении определенных условий ТД - другой отдел.

Перевод на другую работу - постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем ст.72.1 ТК РФ.

В пункте 16 Постановления Пленума ВС РФ №2 разъяснено следующее:

«Под другой местностью следует понимать местность за пределами административно-территориальных границ соответствующего населенного пункта».

«Под структурным подразделением организации следует понимать как филиалы, представительства, так и отделы, цеха, участки и т.д.».

А перевод на другую работу (должность) запрещен по инициативе работодателя, т.е. работодатель не имел право применять ст.74 ТК РФ и увольнение по п.7 ст.77 ТК РФ.

Т.к. другой отдел, тем более, если в вашем ТД указан конкретный отдел, это перевод на другую работу (должность), что только с вашего письменного согласия.

Viktoriya Kochetkova Viktoriya Kochetkova , эксперт 25 мая 2017, 01:26
0

Если у вас в ТД указан конкретный отдел, конкретное подразделение, то это перевод на другую работу (должность), что только с вашего письменного согласия ст.72.1 ТК РФ.

И что запрещено делать по инициативе работодателя ст.74 ТК РФ, а значит, не имели права применять процедуру ст.74 ТК РФ, и увольнять вас по п.7 ст.77 ТК РФ.

В случае, когда по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства, другие причины), определенные сторонами условия трудового договора не могут быть сохранены, допускается их изменение по инициативе работодателя, за исключением изменения трудовой функции работника.

И возвращаемся опять к тому, а по каким причинам вас вдруг уведомили о том, что у вас меняется отдел, типа, меняются определенные условия ТД, по причине того, что ваша должность сокращена.

А вообще, процедура ст.74 ТК РФ это 2 месяца, а за этот период можно было не допустить до увольнения.

И тем более, вам выше давались рекомендации, какое заявление нужно было подать изначально заявление работодателю. 

А когда вам выдали уведомление о том, что у вас меняются определенные условий трудового договора ст.74 ТК РФ - отдел, то нужно было просто подать еще одно заявление, о том, что я вам объяснила выше, что это не изменение определенных условий ТД, а перевод на другую работу (должность), что запрещено законом делать по инициативе работодателя.

Теперь, если вы уволены, то вам нужно обращаться в суд в срок 1 месяц.

Не пропустите сроки обращения в суд ст.392 ТК РФ

Работник имеет право обратиться в суд  по вопросу увольнения в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки.

Viktoriya Kochetkova Viktoriya Kochetkova , эксперт 25 мая 2017, 01:32
0

А что касается профсоюза, то увольнение по п.7 ст.77 ТК РФ не является инициативой работодателя, а учет мнения необходим при расторжении трудового договора по инициативе работодателя ст.373 ТК РФ.

При принятии решения о возможном расторжении трудового договора в соответствии с пунктами 2, 3 или 5 части первой статьи 81 ТК РФ с работником, являющимся членом профессионального союза, работодатель направляет в выборный орган соответствующей первичной профсоюзной организации проект приказа, а также копии документов, являющихся основанием для принятия указанного решения.

И закон запрещает увольнять одинокую мать по инициативе работодателя ст.261 ТК РФ, но здесь есть исключения - увольнение по отрицательным мотивам, в связи с ликвидацией организации (ИП) не запрещено. А если увольнение не является инициативой работодателя, то оно не запрещено, увольнение по п.7 ст.77 ТК РФ не является инициативой работодателя.

И здесь лишь бы процедура была соблюдена ст.74 ТК РФ, и чтобы эта процедура была применена обоснованно.

Однако, если в вашем ТД указан конкретный отдел, то повторяю еще раз это перевод на другую работу (должность), что только с вашего письменного согласия ст.72.1 ТК РФ, и запрещено по инициативе работодателя ст.74 ТК РФ.

Viktoriya Kochetkova Viktoriya Kochetkova , эксперт 25 мая 2017, 01:44
0

И наличие у вас уведомлений о том, что ваша должность сокращена, если эти уведомления были именно в письменном виде,  это будет доказательством того, что другой отдел, это подмена процедуры увольнения по п.2 ст.81 ТК РФ процедурой ст.74 ТК РФ (п.7 ст.77 ТК РФ).

Плюс еще и то, что другой отдел, это перевод на другую работу (должность), что запрещено законом ст.74 ТК РФ, лишь бы в вашем ТД был указан конкретный отдел.

Viktoriya Kochetkova Viktoriya Kochetkova , эксперт 25 мая 2017, 01:46
0

И на будущее не путайте перевод на другую работу (должность) и перемещение, это все в ст.72.1 ТК РФ указано, но перевод только с письменного согласия работника, а перемещение согласия работника не требует.

Olga Olga 25 мая 2017, 04:42
0

Что касаемо служебных писем с моей стороны,я ни раз обращалась и писала руководству,входящие письма все на руках,те уведомления которые мне отправлялись ранее о том,что моя должность сокращена у меня так же имеются,скажу я Вам,что должность моя не была сокращена,а все эти письма,это всё уловки.После первого уведомления о том,что с причинами связанными с организационными условиями труда,а именно внесением изменений в штатное расписание на основании приказа начальника,уведомляют меня,что изменяются следующие условия заключённого со мной трудового договора,а именно место работы пресс-Служба пресс-центра. Пояснение:до ухода в отпуск по уходу за ребёнком я руководила отделом пресс-службы,во время моего отпуска создают отдел пресс-центр в который переводят моих сотрудников,таким образом в своём отделе остаюсь я одна.После моего отпуска начинаются такого рода игры со стороны работодателя,искусственно создавая условия для моего вынужденного увольнения.Специально создали внутри  пресс-центра отделение,где есть начальник пресс -службы,таким образом меняется подчинение.При чем были вакантные должности в пресс-центре о которых меня даже не известили,а быстро,за два дня до моего выхода поставили людей.В результате после полученных последних уведомлений,которые они мне старались отдать раз в неделю,с должностями не касающихся меня и должность в пресс-центре,я ни раз обращалась к руководству с просьбой представить мне проект доп.соглашения,ознакомить меня с новыми трудовыми инструкциями.За день до увольнения я получаю письмо о том,что вот соглашусь на их условия,тогда мне предоставят проект,я опять пишу руководству,что как я могу принять решение без проекта документов,в результате в день увольнение за два часа до исходу дня мне выдают проект дополнительного соглашения и новые должностные инструкции и просят принять решение.Я прошу дать мне один день для изучения,в результате меня увольняют.

Olga Olga 25 мая 2017, 04:45
0

Меня рассчитаили,но не выплатили двухнедельное пособие.

Olga Olga 25 мая 2017, 04:55
0

Ещё раз перечитала Ваши комментарии.Мне выдали уведомление,сообщили что меняются условия и просят принять решение согласна ли я работать или нет,я своё решение не сказала,так как мне не предоставляли всю необходимую документацию для принятия решения?таким образом уволили без согласия в одностороннем порядке.

Viktoriya Kochetkova Viktoriya Kochetkova , эксперт 25 мая 2017, 08:28
0

Для согласия или не согласия дается 2 месяца ст.74 ТК РФ. Вы его через 2 месяца не выразили согласия, значит, были несогласны, и работодатель это просто оформит Актом, это не будет играть роли в суде, работодатель оформит Акт, который подпишут свидетели, и для суда это будет достаточно. Повторю - при условии, что ст.74 ТК РФ применена обоснованно, законно.

Другое дело, то, что не могли применить ст.74 ТК РФ в отношении вас, и это я вам уже объяснила, почему не могли применить.

А в суде еще будете указывать на то, что вам не выплатили расчет, придусмотренный ст.178 ТК РФ при увольнении по п.7 ст.77 ТК РФ.

Viktoriya Kochetkova Viktoriya Kochetkova , эксперт 25 мая 2017, 08:23
0

Много не нужной информации.

Важно, что ваши должность сократили, вас уведомляли, искусственно или нет, вы не докажите, это право и инициатива работодателя, как хочет, так и меняет свое ШР.

Вашу должность сократили, а  уволить вас по п.2 ст.81 ТК РФ не имеют права, т.к. вы одинокая мать до возраста ребенку 14 лет, и вам обязаны платить по ст.155 ТК РФ ваш средний заработок, при этом, выполнять вы свои ДИ не обязаны, как и присутствовать на  рабочем месте не обязаны, т.к. его больше не существует.

Viktoriya Kochetkova Viktoriya Kochetkova , эксперт 25 мая 2017, 08:38
0

А что касается заявлений работодателю, то их должно быть два:

1. Первое, где вы укажите, что вы одинокая мать, а ваша должность сокращена, а значит, вас запрещено увольнять по п.2 ст.81 ТК РФ до 14 лет ребенку ст.261 ТК РФ, а значит, обязаны оплачивать этот период по ст.155 ТК РФ средний заработок, исполнять вы ДИ по должности, которая сокращена вы не обязаны, как и присутствовать на рабочем месте, которое больше не существует вы не обязаны.

И что вы просите сделать перерасчет заработной платы за весь период с даты выхода на работу из отпуска по уходу за ребенком.

Об этом первом заявление я объяснила вам, давая консультацию на вашу проблему;

2. А второе заявление должно было быть, когда вам выдали уведомление об изменении определенных условий трудового договора - отдел, что работодатель применил ст.74 ТК РФ, чтобы подменить процедуру увольнения по п.2 ст.81 ТК РФ увольнением по п.7 ст.77 ТК РФ.

Однако, в соответствии со ст.74 ТК РФ запрещен перевод на другую работу (должность), а другой отдел, это перевод на другую работу (должность) ст.72.1 ТК РФ.

В общем, написав вот такое заявление работодателю, можно было не доводить до увольнения по п.7 ст.77 ТК РФ, теперь у вас срок 1 месяц, чтобы оспорить это увольнение в суде.

И больше объяснять и повторять одно и тоже я не буду, я вам объяснила, что работодатель неправильно применил ст.74 ТК РФ, вот и оспаривайте это в суде, чтобы вас восстановили на работе, выплатили за вынужденный прогул ст.234 ТК РФ, и возместили моральный вред ст.237 ТК РФ.

Viktoriya Kochetkova, эксперт

Менеджер по персоналу
Общий стаж более 10 лет 1. Провожу кадровые аудиты, ставлю кадровый учета с «нуля», разрабатываю Положения, должностные инструкции и другие локальные нормативные акты. 2. Решаю конфликтные ситуации, умею убеждать, находить компромисс. 3. Отличное знание ТК РФ и судебной практики. 4....
Обращение:

6 марта 2017, 20:45,
1 год назад
Рейтинг: 5

Рейтинг обращения определяется активностью обсуждения: числом комментариев и одобрений (лайков).

тут